Электронная версия журнала

Правовое положение генерального директора

«Кадровые решения» №7 2007 / Практика применения трудового законодательства

    В настоящее время на рынке труда весьма серьезно стоит вопрос о привлечении грамотных, образованных и опытных управленцев (руководителей). Ведь успех любой организации, независимо от ее организационно-правовой формы, во многих ситуациях зависит от того, кто ей руководит, или, иными словами, от генерального директора.

В условиях многообразия форм собственности руководитель перестает быть единственным реальным хозяином в организации, на предприятии.

    Руководитель, как правило, обыкновенный наемный работник, который приглашается на руководящую работу в качестве менеджера (управляющего) для эффективной реализации управленческих функций по указанию собственника. Собственность и управление разделены, и высшие менеджеры назначаются для того, чтобы представлять интересы собственника.

    Безусловно, руководитель каждой отдельно взятой организации имеет вполне определенную специфику деятельности, которая может и должна быть определена в специальном договоре, заключаемом между собственником или его представителем и менеджером. Таким специальным договором служит трудовой договор, который работодателю следует использовать для привлечения руководителей, — способных, компетентных, и лично заинтересованных в эффективной работе вверенной им организации.

    Система вознаграждения, социального страхования и различных льгот, зафиксированная в трудовых договорах, дает возможность закреплять таких специалистов в высших эшелонах управления. Трудовой договор способен отразить особенности положения руководителя в организациях различных организационно-правовых форм и различных отраслей экономики.

    Безусловно, труд руководителя имеет свою специфику. Руководитель, вне зависимости от организационно-правовой формы организации, является единоличным исполнительным органом организации и самостоятельно решает все вопросы деятельности организации, за исключением вопросов, отнесенных законодательством Российской Федерации к ведению иных органов. Руководителю де-факто и де-юре доверяются все секреты организации, он единолично распоряжается имуществом организации, вступает от имени организации в трудовые отношения с иными работниками.

    Не вызывает сомнений, что труд руководителя, такие трудовые отношения требуют специальной регламентации, которая учитывала бы не только роль руководителя организации, его трудовую функцию, но и все возможные формы организаций.

Попробуем разобраться, в чем же заключаются особенности правового положения руководителя организации как стороны трудового договора в трудовых отношениях.

 

ВОЗНИКНОВЕНИЕ ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ С РУКОВОДИТЕЛЕМ ОРГАНИЗАЦИИ

 Для начала определим, что в самом общем виде правовой статус работника в трудовых отношениях (трудоправовой статус) — это рассматриваемая в единстве совокупность его трудовых прав и обязанностей, а также юридической ответственности, установленных Трудовым кодексом РФ, федеральными законами, иными нормативными актами Российской Федерации, конституциями (уставами), законами и иными нормативными актами субъектов Российской Федерации, актами органов местного самоуправления, локальными нормативными актами работодателя, коллективным договором (соглашением) и трудовым договором.

    Как известно, юридическим лицом признается организация, имеющая в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечающая по своим обязательствам этим имуществом, способная от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ).

    Понятие «организация» является понятием, вбирающим в себя все виды юридических лиц вне зависимости от их организационно-правовой формы и формы собственности (открытые и закрытые акционерные общества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, учреждения, унитарные предприятия, потребительские кооперативы, ассоциации, фонды и др.).

    Как следует из содержания ст. 53 ГК РФ, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами, порядок назначения или избрания которых определяется законом и учредительными документами. Однако в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников. К числу таких юридических лиц, в частности, относятся полное товарищество и товарищество на вере (ст. 69–81 и 82–86 ГК РФ), управление которыми и ведение дел которых осуществляется самими участниками этих организаций.

    Между тем, юридическое лицо (организация) в процессе своей деятельности выступает не только участником гражданско-правовых отношений, но и является стороной других отношений, возникающих как на основании соглашения сторон (например, трудовых отношений), так и на властном подчинении другой стороне (например, налоговых и иных финансовых отношений). И в этих случаях организация также приобретает соответствующие права и принимает на себя соответствующие обязанности через свои органы или уполномоченных лиц.

    Так, в частности, согласно ст. 20 ТК РФ права и обязанности организации-работодателя в трудовых отношениях осуществляются ее органами управления или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном законами, иными нормативными актами, учредительными документами и локальными нормативными актами; законными представителями организации-налогоплательщика признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов (п. 1 ст. 27 НК РФ).

    Обратим внимание еще на одно положение упоминавшейся выше ст. 53 ГК РФ: лицо, которое в силу закона или учредительных документов выступает от имени юридического лица, должно действовать в его интересах добросовестно и разумно, обеспечивая всеми доступными законными способами достижение его целей и охрану его интересов. Помимо прочего это означает еще и то, что орган юридического лица или действующее от его имени лицо не могут выходить за рамки предоставленных им полномочий.

    Для подавляющего большинства видов организаций (имеются в виду различные организационно-правовые формы юридических лиц) руководители организаций, как бы они не назывались, и являются теми органами (лицами), которые, заключая трудовой договор, выступают от имени этих организаций и реализуют в процессе деятельности организаций их права и обязанности.

    При этом руководители конкретных организаций могут именоваться различным образом, что предопределяется и требованием соответствующего закона, и учредительными документами самой организации. Так, в некоммерческой организации, которая может быть создана в предусмотренной законом организационно-правовой форме, текущее руководство ее деятельностью осуществляет исполнительный орган — коллегиальный и (или) единоличный (ст. 30 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях». При этом конкретное наименование единоличного исполнительного органа некоммерческой организации закрепляется в ее учредительных документах.

    Такой же подход к установлению наименования должности руководителя организации применяется юридическими лицами, перечисленными в таблице, приведенной ниже.

№ п/п

Юридическое лицо

Наименование должности

Федеральный закон

1

Общество с ограниченной ответственностью

Генеральный директор

Президент

Другое наименование

Статья 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

2

Акционерное общество

Директор

Генеральный директор

Статья 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

3

Акционерное общество работников (народное предприятие)

Генеральный директор

Статья 13 Федерального закона от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»

4

Унитарное предприятие

Директор

Генеральный директор

Статья 21 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»

5

Потребительское общество

Председатель правления потребительского общества

Статья 15 Закона РФ от 19 июня 1992 г. № 3085-I «О потребительской кооперации (потребительских обществах и их союзах) в Российской Федерации»

6

Производственный и сельскохозяйственный кооператив

Председатель кооператива

Статья 17 Федерального закона от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»
Статья 19 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»

7

Высшее учебное заведение

Ректор

Статья 12 Федерального закона от 22 августа 1996 г. № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании»

    Именно поэтому в ст. 273 Трудового кодекса РФ дано общее определение руководителя организации как физического лица, осуществляющего в соответствии с законом или учредительными документами организации руководство этой организацией, в том числе выполняющего функции ее единоличного исполнительного органа, вне зависимости от ее организационно-правовой формы и формы собственности.

    Из этого следует, что руководитель организации является работником, состоящим с возглавляемой им организацией в трудовых отношениях и выполняющим согласно заключенному трудовому договору специфическую трудовую функцию — реализацию компетенции данной организации в процессе ее текущей деятельности.

По существу, именно эта специфика трудовой функции руководителя организации предопределила и особенности его правового статуса по сравнению с другими работниками.

 

ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА С РУКОВОДИТЕЛЕМ ОРГАНИЗАЦИИ

Особенности заключения трудового договора с руководителем организации закреплены в гл. 43 ТК РФ «Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций», также в специальных законодательных актах устанавливающих особенности формирования исполнительных органов.

Положения указной главы распространяется на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:

·         руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

·   управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

    В первом случае не возникает трудовых правоотношений, поскольку глава организации является ее же собственником, во втором случае между сторонами заключается гражданско-правовой договор, что тоже исключает трудовые правоотношения.

    Особенности заключения трудового договора с руководителем организации могут быть распространены на членов коллегиального исполнительного органа организации (например, дирекции ООО, правления кооператива и т.д.). В этом случае и заместители руководителя (входящие в состав такого органа) подпадают под действие правил ст. 273–280 ТК РФ. Особенности не могут быть распространены на членов совета директоров, наблюдательного совета и других органов организаций, не относящихся к исполнительным органам организации; также не распространяются на главных бухгалтеров организаций, на учредителей (участников) организаций, не являющихся руководителями последних.

    Среди специальных законодательных актов закрепляющих особенности заключения трудового договора необходимо выделить:

·         Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», а также постановление Правительства РФ от 16 марта 2000 г. № 234 «О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий» ;

·   Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

·   Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

·   Федеральный закон от 22 августа 1996 г. № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании»;

·   Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и др.

    Нормы специальных актов в части регулирования труда руководителя имеют приоритет над общими правилами трудового законодательства. Так, согласно абз. 3 п. 3 ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» на отношения между акционерным обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства РФ о труде распространяется в части, не противоречащей положениям указанного Федерального закона.

    В соответствии со ст. 275 ТК РФ законами, иными нормативными правовыми актами или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и др.).

    В акционерных обществах генеральный директор избирается на общем собрании акционеров. Кроме того, руководителя может избирать или назначать совет директоров, если это предусмотрено уставом организации. Трудовой договор с генеральным директором в любом случае подписывает председатель совета директоров или другое лицо, уполномоченное советом директоров (ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

    В обществах с ограниченной ответственностью генерального директора избирают на общем собрании участников или на заседании совета директоров. А трудовой договор с ним заключает председатель общего собрания или участник общества, уполномоченный решением общего собрания (ст. 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

    Согласно постановлению Правительства РФ от 16 марта 2000 г. № 234 в государственных и муниципальных предприятиях проводится конкурс на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия. Действуют специальные узкоотраслевые акты по проведению конкурса и назначению руководителей унитарных предприятий:

·         приказ Федеральной налоговой службы от 7 июня 2005 г. № САЭ-3-15/245@ «О Комиссии по проведению конкурса на замещение должности и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий, находящихся в ведении Федеральной налоговой службы»;

·         приказ Минатома РФ от 14 мая 2003 г. № 218 «О порядке проведения конкурса на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия»;

·         приказ Минсельхоза РФ от 27 декабря 2000 г. № 1075 «Об утверждении Порядка проведения конкурса на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия и Порядка проведения аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий».

    Избрание, назначение, утверждение физического лица в качестве руководителя организации производятся полномочным на то органом.

    Право заключения контрактов с руководителями федеральных государственных унитарных предприятий предоставлено федеральным органам исполнительной власти по согласованию с Мингосимуществом РФ (п. 1 постановления Правительства РФ от 16 марта 2000 г. № 234 «О порядке заключения контрактов и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий»).

    В отношении унитарных предприятий приказом Минэкономразвития РФ от 2 марта 2005 г. № 49 утвержден Примерный трудовой договор с руководителем федерального государственного унитарного предприятия , заменивший многочисленные ведомственные типовые формы.

    Таким образом, необходимо акцентировать внимание на том, что в зависимости от организационно-правовой формы организации могут быть установлены соответствующие процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации. При этом могут иметь место и иные процедуры, если только это не противоречит основным правам работников .

    Трудовой договор с руководителем организации заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон (ст. 275 ТК РФ).

 

Правовое значение трудового договора С РУКОВОДИТЕЛЕМ ОРГАНИЗАЦИИ

Как показывает анализ действующего трудового законодательства в части регулирования прав и обязанностей руководителя организации, Трудовой кодекс РФ и специальные законодательные акты не содержат расширительного перечня прав и обязанностей руководителя организации, оставляя это поле для регулирования в рамках трудового договора, т.е. стороны специфических трудовых отношений должны самостоятельно урегулировать содержание правового статуса руководителя организации.

    В обычных трудовых отношениях (отношениях между работодателем и рядовым работником-сотрудником) трудовой договор выступает регулятором, но при этом независимо от того, включены ли туда права и обязанности сторон, применяются нормы ст. 21 и 22 ТК РФ.

    В рамках отношений работодатель — работник-руководитель трудовой договор и есть сосредоточие прав и обязанностей работника, в чем и проявляется его эксклюзивность, поскольку он значительно отличается от договоров с иными работниками на конкретном предприятии/организации. Поэтому такой трудовой договор должен быть по-настоящему рабочим документом, составленным специалистами. Принимая во внимание типовые формы договоров, следует очень аккуратно адаптировать их к реалиям конкретной организации, конкретного руководителя, учитывая его деловые и личные качества.

    Сейчас часто практикуется получение заработной платы «в конверте». Заработная плата, как известно, является существенным условием договора, и в случае зарплаты «в конверте» в договоре указывается размер заработной платы значительно ниже, чем фактически. То есть получается, что между сторонами заключен формальный, не отражающий действительных отношений договор. В случаях возникновения проблемных ситуаций, работодатель использует данную ситуацию в своих интересах, например, для исчисления выплат работнику использует сумму, прописанную в договоре, а в обратном случае, например, если работник нанес ущерб, настаивает на выплатах исходя из фактически получаемой зарплаты.

    Получается, что часто договор не отражает реально складывающихся отношений между сторонами, и зависимой, слабой стороной всегда оказывается работник, вне зависимости от того, какое место на служебной лестнице он занимает. Таким образом, делается вывод, что договор должен отражать действительные трудовые отношения, а не быть фиктивным или формальным документом.

    Еще одной проблемной ситуацией является то, что зачастую работнику не отводится должного внимания при заключении трудового договора, т.е. работник не участвует в составлении текста, а лишь только присоединяется к форме договора, предлагаемой работодателем. Содержание же договора составляется таким образом (даже при учете императивных норм закона), чтобы в случае спорных моментов работник оставался на проигравшей стороне.

    Итак, в целом правовое значение трудового договора состоит в том, что он является основанием возникновения и действия во времени трудового правоотношения работника. По трудовому договору работник становится членом трудового коллектива и приобретает дополнительные льготы, установленные коллективным договором и социально-партнерскими соглашениями, а также право на участие в управлении организацией. С заключением трудового договора на его стороны распространяются трудовые права и обязанности, предусмотренные другими институтами трудового права (по ограничению рабочего времени, отпускам, по оплате, охране труда и т.д.).

    Таким образом, трудовой договор является основанием распространения на работника общего и специального трудового законодательства. Трудовой договор — это договор личного характера, так как работник лично осуществляет труд в общей кооперации труда и не может это делать через другое лицо. Поэтому такой договор охраняет личность работника, его здоровье, честь и достоинство.

 

 

 

М. Попова-Иванова, начальник отдела управления кадрами и трудовыми отношениями

Статья опубликована в журнале «Кадровые решения» № 7, 2007.

Купить этот номер в электронном виде

Подпишитесь на нашу рассылку

Рассылка о новых материалах в блоге и новых номерах журналов. Отправляется в среднем 1 письмо в 2 недели.